Le condizioni generali di contratto: validità
Le condizioni generali di contratto (CGC, o AGB in tedesco) sono le clausole predisposte in anticipo da una parte per una serie indeterminata di contratti. Le usano quasi tutte le imprese: sul sito di e-commerce, sul retro delle fatture, negli ordini standard. Il problema è che essere stampate non significa essere valide. In Svizzera l’inserimento delle CGC nel contratto e la loro efficacia seguono regole precise, e ignorarle vuol dire scoprire, nel momento sbagliato, che la clausola su cui si contava non vincola la controparte.
Come le CGC entrano nel contratto
Perché le condizioni generali facciano parte del contratto, la controparte deve averne avuto conoscenza e averle accettate, almeno globalmente. Non serve che le abbia lette parola per parola, ma deve aver avuto la possibilità effettiva di prenderne visione prima o al momento della conclusione. In pratica:
- nel commercio elettronico occorre un rimando chiaro alle CGC e, idealmente, una spunta di accettazione;
- un richiamo che compare solo dopo la conclusione del contratto (ad esempio in fattura) di regola non le rende vincolanti;
- tra imprese del medesimo settore un rinvio a condizioni d’uso corrente può bastare più facilmente che verso un consumatore.
L’accettazione può essere espressa o risultare dal comportamento, ma il rinvio deve essere riconoscibile.
La regola dell’insolito
Anche quando le CGC sono state globalmente accettate, il diritto svizzero applica la regola dell’insolito (Ungewöhnlichkeitsregel): una clausola inconsueta, che la parte più debole o meno esperta non doveva ragionevolmente attendersi, non è vincolante se non è stata segnalata in modo particolare. Sono tipicamente insolite le clausole che:
- alterano in modo sorprendente la natura del contratto;
- limitano fortemente i diritti della controparte;
- introducono fori o proroghe di competenza inattesi.
Più la clausola è gravosa e nascosta nel testo, più serve evidenziarla (grassetto, richiamo separato) per renderla efficace.
Interpretazione contro chi le ha redatte
Le clausole ambigue si interpretano contro chi ha predisposto le CGC (regola “in dubio contra stipulatorem” / Unklarheitsregel). Chi scrive le condizioni ne sopporta l’incertezza: una formulazione oscura finisce per giocare a favore della controparte. Ne segue una regola pratica: meglio poche clausole chiare che molte clausole vaghe.
Limiti di contenuto
Alcune clausole restano prive di effetto anche se correttamente inserite e non insolite:
- le esclusioni di responsabilità per dolo o colpa grave sono nulle;
- le clausole che escludono la garanzia in caso di dolo del venditore non valgono;
- verso i consumatori, le clausole che creano un notevole e ingiustificato squilibrio tra i diritti e gli obblighi delle parti sono considerate abusive e possono essere dichiarate inefficaci ai sensi delle norme sulla concorrenza sleale.
Le CGC, insomma, non permettono di aggirare i limiti imperativi del diritto dei contratti.
Conflitto tra CGC diverse
Nei rapporti tra imprese capita che entrambe le parti richiamino le proprie condizioni (la classica “battaglia dei formulari”). In questi casi valgono di regola le clausole coincidenti, mentre sui punti in cui le condizioni si contraddicono si applica il diritto dispositivo. Affidarsi al fatto che “le nostre CGC prevalgono perché citate per ultime” è rischioso: senza un accordo esplicito, la prevalenza non è affatto scontata.
Lingua e accessibilità
Le CGC devono essere comprensibili per la controparte. Fornirle in una lingua che il destinatario non padroneggia, o renderle difficilmente accessibili, indebolisce l’argomento dell’accettazione. Per un’impresa attiva in Svizzera è prudente disporre di versioni nelle lingue dei mercati serviti e conservare la prova di quando e come sono state messe a disposizione.
Come lavoriamo in SIH ONE
Redigiamo condizioni generali su misura del canale (e-commerce, B2B, servizi) e le integriamo correttamente nel processo di conclusione del contratto, segnalando le clausole gravose ed eliminando le formulazioni ambigue. Verifichiamo anche che i limiti di responsabilità siano validi e non solo stampati.
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