Genehmigtes und bedingtes Kapital bei der AG
Nicht alle Kapitalerhöhungen sind gleich. Manchmal braucht es sofort einen genauen Betrag. Andere Male braucht es die Flexibilität, das Kapital in den kommenden Jahren zu erhöhen, ohne jedes Mal die Generalversammlung einzuberufen, oder dies automatisch zu tun, wenn jemand eine Option ausübt. Das Schweizer Aktienrecht, durch die seit dem 1. Januar 2023 geltende Revision neu geordnet, bietet für diese Szenarien verschiedene Instrumente. Sehen wir uns das bedingte Kapital und das Kapitalband an, die oft zusammen mit dem alten Begriff des «genehmigten Kapitals» genannt werden.
Warum Flexibilität zählt
Eine wachsende Gesellschaft beschafft Kapital in Etappen: eine Runde heute, Aktienoptionen für die Mitarbeitenden morgen, ein Wandeldarlehen, das sich später in Aktien verwandelt. Für jede Bewegung eine ausserordentliche Generalversammlung einzuberufen und zum Notar zu gehen, ist langsam und kostspielig. Die Instrumente des flexiblen Kapitals dienen genau dazu, den rechtlichen Rahmen im Voraus vorzubereiten, damit die Operation ausgeführt wird, wenn sie gebraucht wird.
Das bedingte Kapital
Das bedingte Kapital ist jenes, das sich automatisch erhöht, wenn zuvor gewährte Wandel- oder Optionsrechte ausgeübt werden. Die Statuten legen im Voraus den Höchstbetrag fest, bis zu dem das Kapital wachsen kann; die tatsächliche Erhöhung erfolgt schrittweise, je nachdem, wie die Inhaber ihre Rechte ausüben.
Es ist das natürliche Instrument für:
- Aktienoptionspläne zugunsten von Mitarbeitenden und Mitwirkenden;
- Wandelanleihen oder -darlehen, die von Investoren gezeichnet werden;
- Finanzinstrumente, die das Recht geben, künftig Aktien zu zeichnen.
Der Vorteil ist, dass sich das Kapital, wenn der Berechtigte die Option ausübt, anpasst, ohne für jede Ausübung einen neuen Generalversammlungsbeschluss. Die Kehrseite ist, dass das Bezugsrecht der bestehenden Aktionäre bereits in den Statuten spezifisch geregelt wird.
Das Kapitalband
Das Kapitalband ist die bedeutendste Neuerung der Reform und ersetzt, erweiternd, die alte genehmigte Erhöhung. Die Statuten ermächtigen den Verwaltungsrat, für einen vom Gesetz vorgesehenen Höchstzeitraum, das Aktienkapital innerhalb einer vordefinierten Bandbreite zu erhöhen oder herabzusetzen: eine Untergrenze und eine Obergrenze gegenüber dem eingetragenen Kapital.
Innerhalb dieses Bandes kann der Verwaltungsrat mit eigenem Beschluss handeln, ohne für jede Operation die Generalversammlung einzuberufen. Es ist das ideale Instrument, um:
- eng aufeinanderfolgende Investitionsrunden zu bewältigen;
- rasch auf Finanzierungsgelegenheiten zu reagieren;
- wiederholte Herabsetzungen und Erhöhungen flexibel vorzunehmen.
Der Unterschied zum bedingten Kapital ist klar: Das Kapitalband gibt dem Verwaltungsrat Ermessensspielraum innerhalb einer Bandbreite; das bedingte Kapital wird nur dann automatisch ausgelöst, wenn jemand ein bereits gewährtes Recht ausübt.
Wie man sie auswählt
| Ziel | Geeignetes Instrument |
|---|---|
| Genauer, einmaliger Betrag | Ordentliche Erhöhung |
| Aktienoptionen und Wandelinstrumente | Bedingtes Kapital |
| Mehrjährige Flexibilität des Verwaltungsrats | Kapitalband |
In der Praxis bestehen die drei Instrumente nebeneinander: Ein Scale-up kann eine ordentliche Erhöhung haben, um die laufende Runde abzuschliessen, ein bedingtes Kapital für den Anreizplan und ein Kapitalband für künftige Runden.
Nicht zu vernachlässigende Schritte
- Statutarische Grundlage: Sowohl das bedingte Kapital als auch das Kapitalband müssen in den Statuten vorgesehen sein, mit Beträgen, zeitlichen Grenzen und Regelung des Bezugsrechts.
- Bezugsrecht der Aktionäre: Es ist zu handhaben und, falls beschränkt oder aufgehoben, gemäss Gesetz zu begründen, um Anfechtungen und unerwünschte Verwässerungen zu vermeiden.
- Öffentliche Beurkundung und Register: Die Statutenänderungen und die Durchführung der Erhöhungen gehen über den Notar und die Eintragung im Handelsregister.
- Bescheinigungen: Für Sacheinlagen oder Verrechnung von Forderungen braucht es einen Bericht und die Prüfung durch einen zugelassenen Revisor.
- Steuerliche Aspekte: Die Erhöhungen können die Emissionsabgabe über den gesetzlich vorgesehenen Freibetragsschwellen auslösen.
Zusammengefasst
Bedingtes Kapital und Kapitalband sind die Instrumente, mit denen eine Schweizer AG heute die Flexibilität von morgen vorbereitet: das erste, um die Erhöhung bei der Ausübung einer Option auszulösen, das zweite, um dem Verwaltungsrat einen mehrjährigen Handlungsspielraum zu geben. Sie bereits bei der Gründung oder in den Statuten gut zu wählen, erspart Generalversammlungen und öffentliche Beurkundungen in den Wachstumsjahren.
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