Vertragsübernahme und Forderungsabtretung
Ein Vertragsverhältnis oder eine einfache Forderung an einen anderen zu übertragen ist im Unternehmensalltag ein alltäglicher Vorgang: Man tritt eine Forderung ab, um sich zu finanzieren, überträgt einen Mietvertrag zusammen mit einem Geschäftsbereich, gibt Kundenportfolios bei einer Übernahme weiter. Hinter der scheinbaren Einfachheit verbergen sich jedoch zwei unterschiedliche Rechtsinstitute mit je eigenen Voraussetzungen und Folgen. Sie zu verwechseln ist eine der häufigsten Ursachen unwirksamer Übertragungen. Sehen wir uns den Unterschied zwischen Forderungsabtretung und Vertragsübernahme nach schweizerischem Recht an.
Eine Forderung oder einen Vertrag übertragen
Die grundlegende Unterscheidung ist klar:
- die Forderungsabtretung überträgt ein einzelnes Recht — den Anspruch auf eine Leistung, typischerweise die Zahlung eines Betrags — von einem Gläubiger (Zedent) auf einen neuen Gläubiger (Zessionar);
- die Vertragsübernahme überträgt die gesamte Vertragsstellung, das heisst das Bündel von Rechten und Pflichten, die eine Partei in einem Verhältnis hat: Wer eintritt, wird anstelle des Zedenten Partei des Vertrags.
Der praktische Unterschied ist enorm. Im ersten Fall verschiebt sich nur eine Forderung; im zweiten verschiebt sich ein ganzes Verhältnis, mit allen noch zu erbringenden Leistungen.
Die Forderungsabtretung
Die Forderungsabtretung ist im Obligationenrecht geregelt und durch eine wichtige Regel gekennzeichnet: Sie bedarf nicht der Zustimmung des Schuldners. Der Gläubiger kann seine Forderung an einen Dritten abtreten, ohne den Zahlungspflichtigen um Erlaubnis zu fragen, es sei denn, die Abtretung sei durch Gesetz, durch Vereinbarung der Parteien (Abtretungsverbot) oder durch die Natur des Verhältnisses ausgeschlossen.
Die wesentlichen Voraussetzungen sind:
- Schriftform: Die Forderungsabtretung ist nur gültig, wenn sie schriftlich erfolgt. Es ist eine Gültigkeitsvoraussetzung, keine blosse Empfehlung;
- Bestimmtheit der abgetretenen Forderung oder zumindest ihre Bestimmbarkeit.
Die Zustimmung des Schuldners ist nicht erforderlich, wohl aber praktisch die Anzeige: Solange der Schuldner nicht über die Abtretung informiert ist, zahlt er mit befreiender Wirkung an den alten Gläubiger. Wer eine Forderung erwirbt, hat daher grösstes Interesse daran, die Übertragung sofort anzuzeigen.
Die Forderung geht mit ihren Nebenrechten auf den Zessionar über — aufgelaufene Zinsen, Sicherheiten, Pfandrechte —, doch der Schuldner behält gegenüber dem neuen Gläubiger die Einreden, die er dem Zedenten in dem Zeitpunkt entgegenhalten konnte, als er von der Abtretung Kenntnis erhielt.
Die Gewährleistung des Zedenten
Wer eine Forderung entgeltlich abtritt, haftet, vorbehältlich abweichender Abrede, für den Bestand der Forderung im Zeitpunkt der Abtretung (Gewährleistung der Verität), nicht aber für die Zahlungsfähigkeit des Schuldners (Gewährleistung der Bonität), sofern er diese nicht ausdrücklich zugesichert hat. Mit anderen Worten: Der Zedent gewährleistet, dass die Forderung besteht, nicht dass sie tatsächlich eingezogen wird. Wer Forderungsportfolios erwirbt, muss dies beim Preis und in den Klauseln berücksichtigen.
Die Vertragsübernahme
Die gesamte Vertragsstellung zu übertragen ist komplexer, weil sich mit den Rechten auch die Pflichten verschieben. Und hier kehrt sich die Logik um: Da der Vorgang eine Schuldübernahme gegenüber der anderen Partei umfasst, bedarf die Vertragsübernahme in der Regel der Zustimmung des verbleibenden Vertragspartners. Niemand muss sich den Austausch seines Schuldners gefallen lassen, ohne mitzureden, denn Zahlungsfähigkeit und Zuverlässigkeit der Gegenpartei zählen.
Die Zustimmung kann sein:
- vorgängig, wenn der ursprüngliche Vertrag die Möglichkeit einer Übertragung bereits vorsieht und die Gegenpartei sie im Voraus akzeptiert hat;
- nachträglich, im Zeitpunkt der Übertragung erteilt.
Technisch zerfällt die Vertragsübernahme in eine Abtretung der Forderungen und eine Übernahme der Schulden, ist aber einheitlich zu behandeln, um keinen Teil des Verhältnisses «verwaist» zurückzulassen. Es ist der typische Vorgang bei Unternehmensübertragungen, bei denen Miet-, Liefer- und Dienstleistungsverträge zusammen mit dem Geschäft auf den Erwerber übergehen müssen.
Zu vermeidende Fehler
Übertragungen, die nicht standhalten, entstehen fast immer aus denselben Mängeln: fehlende Schriftform bei der Forderungsabtretung, missachtete Abtretungsverbote, fehlende Zustimmung der Gegenpartei bei der Vertragsübernahme, unterlassene Anzeige an den Schuldner, ungeregelte Gewährleistungen. Bevor man eine Forderung oder ein Verhältnis überträgt, empfiehlt es sich, den Text des ursprünglichen Vertrags zu prüfen, der Schranken oder Bedingungen enthalten kann.
Wie wir bei SIH ONE arbeiten
Wir strukturieren Abtretungen von Forderungen und Verträgen im Rahmen von Finanzierungen, Restrukturierungen und Unternehmensübertragungen und kümmern uns um Form, Anzeigen, Zustimmungen und Gewährleistungsklauseln. Wir prüfen Abtretungsverbote und stimmen die zivilrechtlichen mit den steuerlichen Aspekten des Vorgangs ab.
Müssen Sie Forderungen oder Vertragsverhältnisse wirksam und durchsetzbar übertragen? Entdecken Sie die Dienstleistungen unserer Abteilung tax-legal und strukturieren Sie den Vorgang mängelfrei.