Franchising in der Schweiz: wie man es strukturiert

Franchising ist das Modell, mit dem ein Unternehmen, das eine erfolgreiche Geschäftsformel entwickelt hat – eine Marke, ein Know-how, eine Betriebsmethode –, diese an unabhängige Unternehmer überlässt, die sie in ihren eigenen Verkaufsstellen gegen Zahlung eines Entgelts nachbilden. Es ist der Motor vieler Ketten in Gastronomie, Detailhandel und Dienstleistungen. In der Schweiz hat das Franchising kein eigenes Gesetz: Es wird aufgebaut, indem man Institute des Obligationenrechts und des Markenrechts kombiniert. Gerade deshalb macht die Qualität des Vertrags den ganzen Unterschied.

Ein atypischer, massgeschneiderter Vertrag

Der Franchisevertrag ist innominat: Es gibt keine spezifische gesetzliche Regelung, die ihn ordnet. Deshalb schöpft er aus mehreren Rechtsfiguren – Lizenzmiete, Vertriebsvertrag, Auftrag, Kauf – und muss sorgfältig verfasst werden, denn jede Lücke wird durch die allgemeinen Grundsätze des Obligationenrechts gefüllt, nicht immer im von den Parteien gewollten Sinn.

Die Protagonisten sind zwei:

• der Franchisegeber, der Marke, Know-how, Unterstützung und Betriebssystem zur Verfügung stellt;
• der Franchisenehmer, ein selbständiger Unternehmer, der die Tätigkeit auf eigenes Risiko führt und die Standards des Netzwerks einhält.

Der Kernpunkt ist, dass der Franchisenehmer rechtlich und wirtschaftlich unabhängig bleibt: Er ist weder Angestellter noch Filiale. Das Netzwerk gibt ihm Standards vor, aber kein Unterordnungsverhältnis. Die beiden Ebenen zu verwechseln ist einer der kostspieligsten Fehler.

Die Pflichten des Franchisegebers

Wer die Formel gewährt, verpflichtet sich in der Regel dazu:

• die Nutzung der Marke und der übrigen Kennzeichen für die Dauer des Vertrags zu gewähren;
• das Know-how zu übermitteln, also die Gesamtheit an praktischem Wissen, Verfahren und Betriebshandbüchern, die den Wert des Netzwerks ausmachen;
• anfängliche und laufende Schulung und Unterstützung zu leisten;
• das Gebiet zu schützen, das allenfalls exklusiv gewährt wurde.

Die Qualität des Know-hows ist das, was die Zahlung der Royalties rechtfertigt: Es muss konkret, aktuell und tatsächlich übertragen sein, kein allgemeines Versprechen.

Die Pflichten des Franchisenehmers

Auf der Gegenseite verpflichtet sich der Franchisenehmer dazu:

• die Entgelte zu zahlen: typischerweise eine anfängliche Entry Fee und periodische Royalties, die auf dem Umsatz berechnet werden, zuzüglich allfälliger Beiträge zum Netzwerkmarketing;
• die Betriebs-, Image- und Qualitätsstandards der Kette einzuhalten;
• nicht zu konkurrenzieren mit dem Netzwerk während der Beziehung und, innerhalb angemessener Grenzen, nach deren Beendigung;
• die Vertraulichkeit zu wahren über das erhaltene Know-how.

Das Gleichgewicht zwischen der Einheitlichkeit des Netzwerks und der Autonomie des Unternehmers muss sorgfältig kalibriert werden: zu starre Standards können die Beziehung faktisch in etwas verwandeln, das dem Arbeitsverhältnis ähnelt, mit unvorhergesehenen Folgen.

Die kritischen Punkte, die zu beachten sind

Einige Klauseln verdienen besondere Aufmerksamkeit, weil sie die häufigsten Konfliktquellen sind:

• Gebietsexklusivität: das reservierte Gebiet präzise definieren und ob der Franchisegeber dort über andere Kanäle verkaufen darf, einschliesslich online;
• Dauer und Verlängerung: eine Investition des Franchisenehmers erfordert eine für die Amortisation angemessene Dauer;
• Beendigung und Schicksal der Investitionen: was mit Warenbeständen, Einrichtung und Kundschaft am Ende der Beziehung geschieht;
• Markenschutz: prüfen, dass die gewährten Kennzeichen in der Schweiz tatsächlich eingetragen und geschützt sind;
• vorvertragliche Information: dem Franchisenehmer wahrheitsgemässe Daten zum Potenzial der Formel liefern, um Beanstandungen zur Gültigkeit der Zustimmung zu vermeiden.

Im Bereich des Wettbewerbsrechts sind zudem Klauseln zu prüfen, die Preise festlegen oder Verkaufskanäle beschränken, weil sie unter die Kartellregeln fallen können.

Warum das Modell funktioniert

Gut strukturiert, erlaubt das Franchising dem Franchisegeber, das Netzwerk mit Kapital Dritter und motivierten Unternehmern auszuweiten, und dem Franchisenehmer, eine Tätigkeit auf einer erprobten Formel zu starten und dabei das unternehmerische Risiko zu senken. Doch dieses Gleichgewicht hält nur, wenn der Vertrag Rechte, Pflichten und Risiken klar verteilt. Eine unausgewogene oder lückenhafte Vereinbarung gefährdet das gesamte Netzwerk, nicht nur die einzelne Verkaufsstelle.

Wie wir bei SIH ONE arbeiten

Wir unterstützen sowohl diejenigen, die ein Franchisenetzwerk aufbauen wollen, als auch diejenigen, die einen Beitritt erwägen. Wir verfassen und überarbeiten die Verträge und kümmern uns um Marke, Know-how, Royalties, Exklusivität und Ausstiegsklauseln, wir prüfen die Eintragung der Kennzeichen und die wettbewerbsrechtlichen Profile und strukturieren die vorvertragliche Information.

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