Der Konzern und die einheitliche Leitung

Wenn mehrere Gesellschaften einem einzigen Führungszentrum unterstehen, spricht man von einem Konzern. Das ist eine weit verbreitete Realität — eine Holding mit ihren Tochtergesellschaften, eine operative Muttergesellschaft mit Tochtergesellschaften in verschiedenen Branchen oder Ländern —, doch das Schweizer Recht widmet dem Konzern kein geschlossenes Regelwerk. Es gibt kein vollständiges “Konzernrecht”: Es gibt einzelne Gesellschaften, jede mit eigener rechtlicher Selbstständigkeit, die durch eine einheitliche Leitung zusammengehalten werden. Diesen Ausgangspunkt zu verstehen, erspart viele Fehler. Sehen wir, wie es funktioniert.

Was die einheitliche Leitung ist

Der Konzern wird im Kern durch die einheitliche Leitung definiert: Eine oder mehrere Gesellschaften unterstehen einer gemeinsamen strategischen und betrieblichen Ausrichtung, die von der Muttergesellschaft bestimmt wird. Es braucht weder einen förmlichen Vertrag noch eine typisierte Struktur: Die einheitliche Leitung ist eine Tatsache, die sich aus der Fähigkeit einer Gesellschaft ableitet, die grundlegenden Entscheidungen der anderen zu bestimmen.

Diese Kontrolle kann sich aus der Stimmenmehrheit, aus dem Recht zur Bestellung der Organe, aus Vereinbarungen zwischen Gesellschaftern oder aus anderen Formen tatsächlicher Beherrschung ergeben. Massgeblich ist die konkrete Möglichkeit, dem Ganzen eine einheitliche Ausrichtung aufzuprägen.

Die rechtliche Selbstständigkeit bleibt

Der Grundsatz ist, dass jede Gesellschaft auch innerhalb eines Konzerns ihre eigene Rechtspersönlichkeit behält. Die Tochtergesellschaft ist keine “Filiale” ohne Rechtssubjektivität: Sie ist eine eigenständige Gesellschaft mit eigenen Organen, eigenem Vermögen, eigenen Gläubigern. Folglich:

haftet jede Gesellschaft grundsätzlich nur für ihre eigenen Schulden;
haben die Organe jeder Gesellschaft eigene Pflichten gegenüber dieser Gesellschaft, nicht gegenüber dem Konzern im Abstrakten;
müssen Geschäfte zwischen Konzerngesellschaften (Finanzierungen, Garantien, Leistungen) das Interesse der einzelnen betroffenen Gesellschaft wahren.

Hier entstehen die heikelsten Spannungen: Das Interesse des Konzerns deckt sich nicht immer mit jenem der einzelnen Tochtergesellschaft, und wer die Tochtergesellschaft verwaltet, muss seine Pflicht ihr gegenüber und gegenüber ihren Gläubigern im Blick behalten.

Die Konzernrechnung (konsolidiert)

Auf der buchhalterischen Ebene tritt der Konzern durch die Pflicht zur Konzernrechnung (konsolidierte Rechnung) hervor. Eine Gesellschaft, die ein oder mehrere Unternehmen kontrolliert — weil sie über die Stimmenmehrheit, das Recht zur Bestellung oder Abberufung der Mehrheit der Organe oder über einen beherrschenden Einfluss verfügt —, muss in der Regel eine konsolidierte Rechnung erstellen, welche die wirtschaftliche Lage des Ganzen so darstellt, als wäre es eine einzige Einheit.

Das Gesetz sieht jedoch Befreiungen für kleinere Konzerne vor: Die Muttergesellschaft kann von der Konsolidierung befreit werden, wenn sie zusammen mit den Tochtergesellschaften in zwei aufeinanderfolgenden Geschäftsjahren zwei der drei Schwellenwerte (Bilanzsumme, Umsatzerlös und Anzahl der Vollzeitstellen im Jahresdurchschnitt) nicht überschreitet. Vorbehalten bleiben die Fälle, in denen die Konsolidierung dennoch verlangt wird — etwa wenn qualifizierte Gesellschafter, das Gesetz oder die Notwendigkeit einer verlässlichen Beurteilung sie erfordern. Die Konsolidierung ist somit nicht für jeden Konzern automatisch: Sie hängt von Grösse und Struktur ab.

Die Haftung im Konzern

Da jede Gesellschaft selbstständig ist, haftet die Muttergesellschaft nicht automatisch für die Schulden der Tochtergesellschaften. Es gibt jedoch Situationen, in denen der Schleier der Selbstständigkeit dünner wird:

wenn die Muttergesellschaft durch ihr eigenes Verhalten bei Dritten ein Vertrauen auf die Unterstützung der Tochtergesellschaft erweckt und es dann enttäuscht, kann eine auf Vertrauen gestützte Haftung entstehen;
wenn die Trennung zwischen den Gesellschaften nur scheinbar ist und missbräuchlich verwendet wird, kann die Rechtsprechung die formale Selbstständigkeit überwinden;
die Verwaltungsräte, die im Interesse des Konzerns jenes der einzelnen Gesellschaft zulasten ihrer Gläubiger opfern, haften nach den Regeln der Organhaftung.

Die einheitliche Leitung verleiht also Macht, hebt aber die Verantwortung nicht auf: Wer den Konzern führt, muss die Tochtergesellschaften leiten, ohne sie zulasten Dritter auszuhöhlen.

Worauf im Konzern zu achten ist

Klare Governance: die Rolle der Muttergesellschaft von der Entscheidungsautonomie der Organe der Tochtergesellschaften abgrenzen.
Konzerninterne Geschäfte zu korrekten Bedingungen: Finanzierungen, Garantien und Verrechnungspreise müssen der Prüfung am Interesse der einzelnen Gesellschaft und an den Steuerregeln standhalten.
Konsolidierung: prüfen, ob die Pflicht zur Konzernrechnung ausgelöst wird oder eine Befreiung greift.
Schutz der Gläubiger der Tochtergesellschaften: Verhalten vermeiden, das Wert nach oben verschiebt zulasten derer, die der einzelnen Gesellschaft Kredit gewährt haben.

Wie wir bei SIH ONE arbeiten

Wir helfen Mutter- und Tochtergesellschaften, die Konzern-Governance zu strukturieren, konzerninterne Geschäfte korrekt aufzusetzen und die Konsolidierungspflichten zu beurteilen, wobei wir die einheitliche Ausrichtung und die rechtliche Selbstständigkeit jeder Gesellschaft zusammenhalten. Bauen oder reorganisieren Sie einen Konzern? Die Division corporate von SIH ONE hilft Ihnen, dies auf solider Grundlage zu tun.