Das NDA: vertrauliche Informationen schützen

Bevor Sie einem Investor die Bücher öffnen, Code mit einem Lieferanten teilen oder eine Partnerschaft besprechen, braucht es eine Vertraulichkeitsvereinbarung — das NDA (Non-Disclosure Agreement), auf Deutsch Geheimhaltungsvereinbarung. Es ist das Dokument, das ein mündliches Versprechen, “diskret zu bleiben”, in eine durchsetzbare rechtliche Verpflichtung verwandelt. In der Schweiz stützt sich das NDA auf das Obligationenrecht und, für Geschäftsgeheimnisse, auf das Gesetz gegen den unlauteren Wettbewerb.

Wozu es wirklich dient

Das NDA hindert niemanden physisch daran, eine Information zu verbreiten: Es dient dazu, diese Verbreitung zu einer Vertragsverletzung mit wirtschaftlichen Folgen zu machen. In der Praxis gibt es Ihnen drei Dinge:

• eine klare Definition, was vertraulich ist und was nicht;
• eine Pflicht, die Informationen nicht zu verwenden und nicht weiterzugeben, ausserhalb des vereinbarten Zwecks;
• ein Beweismittel im Streitfall, weil es schriftlich festhält, was vertraulich war und ab wann.

Ohne NDA bleibt der allgemeine Schutz gegen unlauteren Wettbewerb, doch er ist unsicherer und schwerer zu beweisen. Mit dem NDA ist der Rahmen im Voraus definiert.

Einseitig oder gegenseitig

Erste strukturelle Wahl:

• Einseitig (one-way): Nur eine Partei gibt Informationen preis, die andere empfängt. Typisch, wenn Sie einem potenziellen Kunden oder Investor ein Projekt vorstellen.
• Gegenseitig (mutual): Beide Parteien tauschen sensible Informationen aus. Typisch bei Verhandlungen über Partnerschaften, M&A oder Joint Ventures.

Ein einseitiges NDA zu unterzeichnen, wenn der Austausch in Wirklichkeit beidseitig ist, lässt eine der beiden Parteien ungeschützt. Es lohnt sich, das vor der Unterzeichnung zu prüfen.

Die Klauseln, die zählen

Ein wirksames NDA ist nicht lang: Es ist präzise. Die Elemente, die immer zu regeln sind:

• Definition der vertraulichen Information: so konkret wie möglich (Finanzdaten, Quellcode, Kundenlisten, Know-how, Roadmap). Vage Definitionen lassen sich schlecht verteidigen.
• Ausnahmen: Nicht vertraulich ist, was bereits öffentlich ist, dem Empfänger bereits rechtmässig bekannt war, unabhängig entwickelt oder rechtmässig von Dritten erhalten wurde. Ohne diese Ausnahmen riskiert die Vereinbarung, nicht durchsetzbar zu sein.
• Zulässiger Zweck: Die Informationen dürfen nur zur Beurteilung des Geschäfts verwendet werden, nicht für andere Zwecke.
• Berechtigter Kreis: Wer auf die Daten zugreifen darf (Mitarbeitende, Berater) und die Pflicht, auch sie zur Vertraulichkeit zu verpflichten.
• Dauer der Pflicht: Wie lange die Vertraulichkeit in Kraft bleibt, auch nach Ende der Verhandlung (oft 2 bis 5 Jahre; für echte Geschäftsgeheimnisse ohne Ablauf, solange sie geheim bleiben).
• Rückgabe oder Vernichtung des Materials am Ende.
• Konventionalstrafe, anwendbares Recht und Gerichtsstand.

Die Konventionalstrafe: das eigentliche Abschreckungsmittel

Den wirtschaftlichen Schaden aus einem Informationsleck zu beweisen, ist oft schwierig. Deshalb enthält das NDA in der Regel eine Konventionalstrafe (Art. 160-163 OR): einen pauschalen Betrag, der im Verletzungsfall geschuldet ist, unabhängig vom Nachweis des tatsächlichen Schadens. Zwei Präzisierungen:

• soweit nicht anders vereinbart, befreit die Zahlung der Konventionalstrafe nicht von der Vertraulichkeitspflicht;
• eine offensichtlich übermässige Konventionalstrafe kann vom Richter herabgesetzt werden. Besser ein glaubwürdiger, verhältnismässiger Betrag als eine übertriebene Summe, die zurückgestuft wird.

Die Grenzen, die man kennen sollte

Das NDA ist nützlich, doch es bewirkt keine Wunder:

• es schützt keine bereits öffentlichen oder rechtmässig von anderen preisgegebenen Informationen;
• es verhindert nicht die unabhängige Entwicklung derselben Idee durch den Empfänger;
• eine unbefristete und unbeschränkte Vertraulichkeitspflicht über alles ist schwer durchsetzbar: Der starke Schutz ist auf das zu konzentrieren, was wirklich geheim ist.

Es ist auch daran zu erinnern, dass das NDA die Geheimhaltung schützt, nicht die Inhaberschaft: Wer Eigentümer einer Erfindung, einer Marke oder des Codes ist, wird durch Patent, Hinterlegung oder Abtretungsklauseln festgelegt, nicht durch die Vertraulichkeit allein. Die beiden Instrumente ergänzen sich.

Der häufigste Fehler

Informationen vor der Unterzeichnung zu teilen, “um nicht zu bremsen”. Sobald die Daten ohne vertragliche Deckung nach aussen gelangt sind, schützt ein nachträglich unterzeichnetes NDA die Vergangenheit nur schlecht. Die richtige Reihenfolge lautet: zuerst die Vereinbarung, dann die sensiblen Daten. Das gilt vor allem in den Phasen der Due Diligence und bei den ersten Kontakten mit Investoren.

Wie SIH ONE Sie begleitet

Die Abteilung Tax & Legal erstellt einseitige und gegenseitige NDAs, die auf das Geschäft abgestimmt sind — mit stimmigen und verteidigbaren Definitionen, Ausnahmen, Dauer und Konventionalstrafe — und koordiniert sie mit dem Schutz des geistigen Eigentums und der Gesellschaftsstruktur. Bevor Sie Daten mit einem Partner oder Investor teilen, sichern wir Ihre Informationen.