Die Probezeit im Arbeitsvertrag
Die Probezeit ist die Anfangsphase des Arbeitsverhältnisses, in der sich Arbeitgeber und Arbeitnehmer gegenseitig beurteilen. Das Obligationenrecht (OR) sieht dafür besondere Regeln vor, vor allem zur Kündigung. Diese zu kennen, vermeidet Fehler, die im Streitfall teuer zu stehen kommen.
Wie lange sie standardmässig dauert
Sofern nichts anderes vereinbart ist, gilt der erste Monat der Arbeit als Probezeit. Man muss es nicht schriftlich festhalten: Es ist die vom Gesetz vorgesehene dispositive Regel.
Die Parteien können jedoch in zwei Richtungen eingreifen, beide schriftlich:
- die Probezeit auf höchstens drei Monate verlängern;
- ganz auf die Probezeit verzichten.
Eine über drei Monate hinaus vereinbarte Probezeit ist im überschiessenden Teil ungültig: Sie bleibt nur innerhalb der gesetzlichen Grenze wirksam. Es ist einer der häufigsten Fehler in Verträgen, die ohne Sorgfalt abgefasst werden.
Die Kündigung während der Probezeit
Der wesentliche Unterschied gegenüber dem gefestigten Verhältnis betrifft die Kündigungsfristen. Während der Probezeit kann jede Partei den Vertrag mit einer Frist von sieben Tagen kündigen.
Auch diese Frist kann durch schriftliche Vereinbarung geändert werden, doch in der Praxis ist die Frist von sieben Tagen der Standard. Die Kündigung muss so erfolgen, dass sie die Gegenpartei vor dem Ende der Probezeit erreicht: Massgebend ist der Zeitpunkt, in dem die Erklärung beim Empfänger eintrifft, nicht derjenige, in dem sie abgeschickt wird.
Die Verlängerung bei Abwesenheiten
Die Probezeit dient dazu, die Person bei der Arbeit zu beobachten. Deshalb sieht das Gesetz vor, dass sich die Probezeit, wenn das Verhältnis während der Probe unterbrochen wird wegen:
- Krankheit;
- Unfall;
- Erfüllung einer nicht freiwillig übernommenen gesetzlichen Pflicht (zum Beispiel Militärdienst);
um das den Abwesenheitstagen entsprechende Mass verlängert. Auf diese Weise holt der Arbeitgeber die verlorene Beobachtungszeit nach.
Kein Schutz durch die “Sperrfristen”
Ein oft missverstandener Punkt: Während der Probezeit gilt der Schutz gegen die Kündigung zur Unzeit (die sogenannten Sperrfristen bei Krankheit, Unfall, Schwangerschaft, Dienst) nicht. Dieser Schutz greift erst nach dem Ende der Probe.
Konkret: Einem Arbeitnehmer, der während der Probe erkrankt, kann gekündigt werden, und die Frist von sieben Tagen läuft regulär (vorbehältlich der Verlängerung der Probezeit um die Abwesenheitstage). Das macht die Anfangsphase für den Arbeitgeber viel “leichter” zu handhaben, verlangt aber auch zeitgerechte Entscheidungen.
Probe und befristeter Vertrag
Beim befristeten Vertrag gibt es keine automatische Probezeit: Wenn man sie will, muss sie ausdrücklich vereinbart werden. Die Logik ist, dass ein befristeter Vertrag ohnehin mit Ablauf endet, ohne dass eine Kündigung nötig ist.
Folgen hingegen mehrere Verträge aufeinander oder geht man von einer Lehre zu einer Anstellung über, muss von Fall zu Fall beurteilt werden, ob eine neue Probezeit gerechtfertigt ist: Sie für im Wesentlichen identische, bereits erprobte Aufgaben zu wiederholen, kann sich als missbräuchlich erweisen.
Was in den Vertrag gehört
Um Anfechtungen zu vermeiden, empfiehlt es sich, klar zu regeln:
- die genaue Dauer der Probezeit (innerhalb der drei Monate);
- die in dieser Phase anwendbare Kündigungsfrist;
- den allfälligen Verzicht auf die Probe, falls dies der Wille der Parteien ist;
- den Hinweis auf die Verlängerung bei Abwesenheiten.
Eine mehrdeutige Formulierung (“Probezeit nach Gesetz”) funktioniert, doch die Zahlen anzugeben verringert die Missverständnisse.
Die wiederkehrenden Fehler
Nach unserer Erfahrung sind die häufigsten: eine auf sechs Monate festgelegte Probe (über drei nichtig), eine im Verhältnis zum Ablauf zu spät mitgeteilte Kündigung, die irrige Überzeugung, dass man während der Probe einem kranken Arbeitnehmer nicht kündigen könne, und die unterlassene Verlängerung der Probe nach einer Abwesenheit. Jeder dieser Punkte wendet sich vor einem Richter gegen denjenigen, der den Vertrag schlecht abgefasst hat.
Wie wir Sie unterstützen
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