Die Haftung der Verwaltungsräte

Ein Verwaltungsratsmandat anzunehmen ist nicht bloss ein Titel: Es ist die Übernahme einer persönlichen Haftung, die bis ins Privatvermögen reichen kann. In der Schweiz regelt das Obligationenrecht genau, wann und gegenüber wem die Verwaltungsräte haften. Diese Grenzen zu kennen dient nicht der Angst, sondern der Arbeit mit den richtigen Instrumenten. Sehen wir uns an, wo die Haftung entsteht und wie sie begrenzt wird.

Die grundlegenden Pflichten

Jedes Mitglied des Verwaltungsrats einer AG — und jeder Geschäftsführer einer GmbH — ist an zwei Kardinalpflichten gebunden:

• Sorgfalt: mit der Sorgfalt handeln, die vernünftigerweise von einer Person in derselben Stellung erwartet werden darf, sich vor jeder Entscheidung angemessen informieren und den Gang der Gesellschaft überwachen.
• Treue: das Interesse der Gesellschaft verfolgen, nicht das eigene oder das eines einzelnen Aktionärs. Daraus ergeben sich die Pflichten zu Interessenkonflikten.

Die Verletzung einer dieser Pflichten ist die Voraussetzung der Haftung. Ein schlechtes wirtschaftliches Ergebnis genügt nicht: Erforderlich ist ein pflichtwidriges Verhalten.

Die vier Voraussetzungen der Haftung

Damit die zivilrechtliche Haftung greift, müssen vier Elemente zusammentreffen:

1. ein Schaden (der Gesellschaft, der Aktionäre oder der Gläubiger);
2. eine Pflichtverletzung durch den Verwaltungsrat;
3. ein Kausalzusammenhang zwischen der Verletzung und dem Schaden;
4. ein Verschulden, sei es auch nur Fahrlässigkeit.

Fehlt auch nur eines dieser Elemente, hält der Anspruch nicht stand. Sind sie jedoch alle gegeben, ist die Haftung konkret und in der Regel solidarisch unter den beteiligten Mitgliedern: Jeder kann für den gesamten Schaden in Anspruch genommen werden, vorbehältlich des internen Rückgriffs.

Die Business Judgment Rule

Das schweizerische Recht anerkennt, dass unternehmerisches Handeln bedeutet, Risiken einzugehen. Deshalb geniessen unternehmerische Entscheidungen, die in gutem Glauben, auf angemessener Informationsgrundlage und ohne Interessenkonflikte getroffen wurden, einen Schutz: Der Richter überprüft sie im Nachhinein nicht inhaltlich. Das ist die sogenannte Business Judgment Rule.

Achten Sie jedoch auf ihre Grenzen: Sie schützt das Wie der Entscheidung, deckt aber nicht denjenigen, der entscheidet, ohne sich zu informieren, der offensichtliche Krisensignale ignoriert oder der in einem Interessenkonflikt handelt. Die Regel belohnt den korrekten Entscheidungsprozess, nicht den glücklichen Ausgang.

Gegenüber wem gehaftet wird

Die Haftung kann von verschiedenen Beteiligten geltend gemacht werden:

• die Gesellschaft selbst, für den erlittenen Schaden;
• die einzelnen Aktionäre, für den direkten oder mittelbaren Schaden;
• die Gläubiger, insbesondere im Konkurs, wenn das Gesellschaftsvermögen zu ihrer Befriedigung nicht ausreicht.

Vor allem im Konkurs werden Verantwortlichkeitsklagen häufig: Die Konkursverwaltung und die Gläubiger versuchen, den durch nachlässige Geschäftsführung verursachten Schaden zurückzugewinnen.

Die Momente mit dem höchsten Risiko

Einige Situationen bündeln den Grossteil der Haftungsfälle:

• Die Finanzkrise. Bei Kapitalverlust, Überschuldungs- oder Illiquiditätsgefahr muss der Verwaltungsrat rechtzeitig handeln: die Lage beurteilen, Sanierungsmassnahmen ergreifen und, falls nötig, den Richter benachrichtigen. Die verspätete Benachrichtigung ist eine der häufigsten Quellen persönlicher Haftung. Die Revision des Aktienrechts hat die Aufmerksamkeit auf die Überwachung der Zahlungsfähigkeit verstärkt.
• Nicht abgeführte Sozialbeiträge und Steuern. Die Nichtzahlung von den Arbeitnehmern abgezogener AHV-Beiträge (Alters- und Hinterlassenenversicherung) kann die Organe einer direkten Haftung gegenüber der Ausgleichskasse aussetzen.
• Mangelhafte Information der Aktionäre und Verletzung der Regeln zu Rechnungslegung und Revision.
• Nicht offengelegte und nicht bewältigte Interessenkonflikte.

Die Überwachungspflicht gilt für alle

Ein gefährliches Missverständnis ist der Gedanke “um dieses Dossier hat sich ein anderer gekümmert”. Die Pflicht zur Oberaufsicht gilt für den gesamten Verwaltungsrat. Sich einer Frage nicht angenommen oder an Sitzungen nicht teilgenommen zu haben, ist keine Entschuldigung: Im Gegenteil, Abwesenheit und Desinteresse können die Position verschärfen. Wer die Geschäftsführung delegiert, behält stets die Pflicht, den Geschäftsführer zu kontrollieren.

Wie sich das Risiko begrenzen lässt

Die Haftung lässt sich nicht beseitigen, aber steuern. Die wichtigsten Instrumente:

• ein klares Organisationsreglement, das Delegationen und Informationsflüsse festlegt;
• ein zeitnahes Finanzreporting, mit besonderem Augenmerk auf die Liquidität;
• Protokolle, die informierte Entscheidungen und den Umgang mit Konflikten dokumentieren;
• die gewissenhafte Einhaltung der Buchführungs- und Revisionspflichten;
• eine Versicherungsdeckung für die Organhaftung (D&O), nützlich, aber kein Ersatz für eine gute Governance;
• die jährliche Entlastung durch die Generalversammlung, die für bekannte Tatsachen befreit, aber nicht deckt, was verschwiegen wurde.

Wie wir bei SIH ONE arbeiten

Wir begleiten Verwaltungsräte und Geschäftsführer dabei, sich mit den Instrumenten auszustatten, die die Haftung wirklich im Griff halten: Reglemente, Liquiditätsreporting, Frühwarnverfahren und Dokumentation der Entscheidungen. Wir greifen auch in kritischen Momenten ein, wenn die Rechtzeitigkeit über den Unterschied zwischen einer Sanierung und einer Verantwortlichkeitsklage entscheidet.

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