Überschuldung: Pflichten des Verwaltungsrats
Wenn sich die Zahlen verschlechtern, kann sich der Verwaltungsrat nicht darauf beschränken, auf Besserung zu warten. Das schweizerische Recht, mit der seit dem 1. Januar 2023 in Kraft stehenden Revision des Aktienrechts reformiert, auferlegt dem Verwaltungsrat eine Reihe abgestufter Pflichten, die je nach Schwere der Lage einsetzen: Illiquiditätsrisiko, Kapitalverlust, Überschuldung. Sie zu kennen ist keine Theorie: Sie zu missachten setzt die Verwaltungsräte einer persönlichen Haftung aus. Sehen wir sie der Reihe nach an.
Erste Stufe: die Zahlungsfähigkeit
Der Verwaltungsrat hat die dauernde Pflicht, die Zahlungsfähigkeit der Gesellschaft zu überwachen, also ihre Fähigkeit, den fällig werdenden Verpflichtungen nachzukommen. Zeigt sich die Gefahr, dass die Gesellschaft ihre Schulden bei Fälligkeit nicht mehr begleichen kann, muss der Verwaltungsrat mit Dringlichkeit handeln, Sanierungsmassnahmen ergreifen und, falls nötig, einschneidendere Eingriffe vorschlagen oder vorbereiten.
Es ist die oft vernachlässigte Stufe, weil sie dem buchhalterischen Verlust vorausgeht: Eine Gesellschaft kann formell im Gewinn und dennoch bereits in Liquiditätsschwierigkeiten sein. Das Gesetz verlangt, auf die Geldflüsse zu schauen, nicht nur auf die Bilanz.
Zweite Stufe: der Kapitalverlust
Ein Kapitalverlust liegt vor, wenn die letzte Bilanz zeigt, dass die Aktiven die Hälfte der Summe aus Aktienkapital, gesetzlicher Kapitalreserve und gesetzlicher Gewinnreserve nicht mehr decken. In dieser Lage muss der Verwaltungsrat:
- im Rahmen seiner Zuständigkeiten Massnahmen zur Behebung des Verlusts ergreifen;
- gegebenenfalls der Generalversammlung Massnahmen beantragen (zum Beispiel eine Herabsetzung mit gleichzeitiger Erhöhung, neue Einlagen, andere Sanierungsmassnahmen).
Ein oft übersehener praktischer Punkt: Hat die Gesellschaft auf die Revision verzichtet (Opting-out), so ist bei einem Kapitalverlust die letzte Jahresrechnung dennoch von einem zugelassenen Revisor prüfen zu lassen. Das ist keine Formalität: Es ist eine Sicherung der Verlässlichkeit der Zahlen, auf deren Grundlage entschieden wird.
Dritte Stufe: die Überschuldung
Die Überschuldung ist die schwerste Lage: Sie tritt ein, wenn die Schulden der Gesellschaft nicht mehr durch die Aktiven gedeckt sind, weder bei Bewertung des Unternehmens zu Fortführungswerten noch unter der Annahme der Liquidation. Besteht begründete Besorgnis einer Überschuldung, muss der Verwaltungsrat Zwischenbilanzen zu Fortführungswerten und zu Veräusserungswerten (Liquidation) erstellen lassen und von einem zugelassenen Revisor prüfen lassen.
Bestätigen beide Zwischenbilanzen die Überschuldung, ist der Verwaltungsrat grundsätzlich verpflichtet, das Gericht zu benachrichtigen (Einreichung der Bilanz), es sei denn, es liegen bestimmte Voraussetzungen vor, die ein Zuwarten erlauben.
Der Rangrücktritt und die Auswege
Der Verwaltungsrat kann die Benachrichtigung des Gerichts in gewissen Grenzen in zwei Fällen vermeiden:
- Rangrücktritt von Forderungen: Einige Gläubiger erklären sich bereit, ihre Forderungen (Kapital und Zinsen) im Rang hinter alle anderen zurückzustellen, für einen Betrag, der den Schuldenüberschuss deckt. Der Rangrücktritt “friert” die Benachrichtigungspflicht vorübergehend ein, saniert die Gesellschaft aber nicht allein;
- konkrete Aussicht auf eine baldige Sanierung: Besteht die begründete Aussicht, die Überschuldung innert kurzer Frist und ohne weitere Benachteiligung der Gläubiger zu beseitigen, kann der Verwaltungsrat für diese begrenzte Zeit zuwarten.
Das sind Fenster, keine auf unbestimmte Zeit offenen Türen. Ihre Nutzung erfordert Dokumentation, präzise Fristen und einen glaubwürdigen Plan.
Warum die Rechtzeitigkeit alles ist
Das zentrale Thema der Verantwortlichkeit der Verwaltungsräte ist die Zeit. Ein Verwaltungsrat, der zu spät bemerkt, der die Zwischenbilanzen nicht erstellen lässt, der die Benachrichtigung des Gerichts hinauszögert, während die Gesellschaft weiter Schulden anhäuft, verschärft den Schaden der Gläubiger. Und gerade der Verzögerungsschaden ist es, der den Verwaltungsräten in einem Verantwortlichkeitsprozess persönlich zugerechnet werden kann.
Rechtzeitig zu handeln schützt hingegen alle: Es verschafft Spielraum für eine echte Sanierung und bewahrt die Verantwortlichen vor dem Vorwurf der Fahrlässigkeit.
Was ein Verwaltungsrat konkret tun muss
- Die Liquidität überwachen mit Geldflussprognosen, nicht nur mit der Jahresbilanz.
- Auf Anzeichen eines Kapitalverlusts sofort reagieren und Massnahmen sowie eine Prüfung der Rechnung erwägen.
- Bei der ersten begründeten Besorgnis einer Überschuldung die Zwischenbilanzen erstellen und prüfen lassen.
- Rangrücktritt oder Sanierungsaussichten auf dokumentierter und realistischer Grundlage prüfen.
- Jeden Entscheid und jede Beurteilung dokumentieren: Protokolle und Analysen sind der Nachweis der Sorgfalt.
Wie wir bei SIH ONE arbeiten
Wir begleiten Verwaltungsräte beim Lesen der Krisensignale, bei der Erstellung der Zwischenbilanzen und bei der Wahl zwischen Rangrücktritt, Sanierungsmassnahmen und Benachrichtigung des Gerichts, mit dem Ziel, die Gesellschaft zu schützen und die Verwaltungsräte vor vermeidbarer Haftung zu bewahren. Durchläuft Ihre Gesellschaft eine schwierige Phase? Wenden Sie sich an die Division tax-legal und gehen Sie die Situation zur rechten Zeit an.