Utility-, Payment- oder Security-Token: Wie sie qualifiziert werden

Bevor ein Token ausgegeben, verkauft oder verwahrt wird, gibt es eine Frage, die alles Weitere entscheidet: Was ist dieser Token rechtlich gesehen? In der Schweiz folgt die Antwort der FINMA-Praxis, die nicht auf den kommerziellen Namen, sondern auf die wirtschaftliche Funktion des Instruments abstellt. Aus dieser Qualifikation ergeben sich die Geldwäschereipflichten, die Effektenpflichten und der allfällige Bewilligungsperimeter. Wer dies vorab klärt, baut auf soliden Grundlagen; wer es nachträglich klärt, muss bei bereits laufender Mittelbeschaffung korrigieren – zu deutlich höheren Kosten.

Die drei Referenzkategorien

Die Schweizer Praxis unterscheidet drei funktionale Token-Typen. Ein einzelner Token kann in mehr als eine Kategorie fallen.

• Utility-Token. Gewährt Zugang zu einer blockchainbasierten Dienstleistung oder Anwendung. Hat er zum Zeitpunkt der Ausgabe bereits eine reale und nutzbare Funktion, wird er in der Regel nicht als Effekte behandelt. Wird der Zugang hingegen für die Zukunft versprochen und der Token vor allem als Wette auf den Wert verkauft, ändert sich die Substanz.
• Payment-Token. Dient als Zahlungsmittel oder zur Wertübertragung. Er verkörpert keine Rechte gegenüber einem Emittenten und ist keine Effekte, doch seine Ausgabe und sein Umlauf lösen die Geldwäschereipflichten (GwG) vollumfänglich aus.
• Security- / Asset-Token. Verkörpert Vermögensrechte: eine Beteiligung, eine Dividende, einen Schuldanteil, ein Recht an einem Cashflow oder an einem Basiswert. Er wird als Effekte behandelt, mit den entsprechenden Prospekt- und Verhaltenspflichten.

Massgebend ist die Funktion, nicht die Bezeichnung

Der häufigste Fehler besteht darin, nach dem Namen zu argumentieren: «Wir nennen ihn Utility, also ist er ein Utility.» So funktioniert es nicht. Ein Token, der mit dem Versprechen einer Rendite, eines Rückkaufs zu steigendem Preis oder eines Umsatzanteils verkauft wird, ist im Kern ein Investment-Token – unabhängig von der im Whitepaper gewählten Bezeichnung. Die Qualifikation stellt auf die tatsächlich eingeräumten Rechte und auf die Art, wie der Token angeboten wird, ab.

Hybride Token und die Entwicklung im Zeitverlauf

Viele reale Projekte sind hybrid: Ein Token kann eine Nutzungsfunktion haben und zugleich ein Vermögensrecht verkörpern. In diesem Fall summieren sich die Pflichten der betroffenen Kategorien. Hinzu kommt die zeitliche Dimension: Ein Token, der im Vorverkauf ausgegeben wird, wenn die Plattform noch nicht existiert, wird tendenziell als Anlageinstrument wahrgenommen; derselbe Token kann beim Start der Dienstleistung rein funktional werden. Die Qualifikation ist daher im massgebenden Zeitpunkt zu prüfen, nicht ein für alle Mal.

Warum die Qualifikation die Pflichten bestimmt

Aus der Kategorie ergeben sich konkrete Folgen:

1. Geldwäscherei. Payment-Token und allgemeiner alle, die Zahlungs-, Verwahrungs- oder Wechseldienstleistungen erbringen, fallen unter das GwG: Identifizierung der Zeichner (KYC), Überwachung, Regeln für Übertragungen. Diese Vorkehrungen sind über einen unterstellten Finanzintermediär zu handhaben.
2. Effekte. Security-Token bringen Informationspflichten gegenüber den Anlegern und Verhaltensregeln bei der Platzierung mit sich.
3. Bewilligungsperimeter. Verwahrung für Dritte, Vermittlung und Platzierung beim Publikum sind regulierte Tätigkeiten.

Wo es über einen bewilligten Partner läuft

Bewilligungspflichtige Tätigkeiten lassen sich nicht improvisieren: Finanzintermediation und AML-Vorkehrungen, die Verwahrung für Dritte sowie die Platzierung von Security-Token beim Publikum erfordern ein unterstelltes Subjekt. Die Regel ist klar: Regulierte Tätigkeiten laufen über einen bewilligten Partner. SIH ONE übernimmt Strukturierung und Beratung – Token-Qualifikation, Legal Opinion, Gesellschaftsstruktur, Whitepaper, steuerliche und buchhalterische Koordination –, während Tätigkeiten, die eine FINMA-/SRO-Bewilligung erfordern, über bewilligte Partner ausgeführt werden, solange und sofern der Perimeter nicht anders formalisiert wird.

Die richtige Reihenfolge

Ein seriöses Projekt beginnt mit der Qualifikation und baut darauf das Whitepaper, die Vorkehrungen und die Struktur auf. Wo der Perimeter nicht offensichtlich ist – und das ist bei hybriden Fällen die Regel –, wird eine Legal Opinion erstellt, welche die eingeräumten Rechte und die anwendbare Kategorie festhält. Es ist das Dokument, das Banken, Partner und Investoren sehen wollen.

Dieser Inhalt ist informativ und stellt keine rechtliche, steuerliche oder finanzielle Beratung dar. Die Krypto-Praxis entwickelt sich weiter: Jeder Token ist im Einzelfall zu beurteilen.

Möchten Sie verstehen, wie Ihr Token qualifiziert wird, bevor Sie ihn ausgeben? Wir starten bei der wirtschaftlichen Funktion und bauen den korrekten Perimeter auf, mit den richtigen Partnern dort, wo eine Bewilligung nötig ist. Sprechen wir darüber.