Le capital autorisé et conditionnel dans la SA
Toutes les augmentations de capital ne se ressemblent pas. Parfois il faut une somme précise, immédiatement. D’autres fois, il faut la flexibilité d’augmenter le capital dans les prochaines années sans convoquer l’assemblée à chaque fois, ou de le faire automatiquement lorsque quelqu’un exerce une option. Le droit suisse de la SA, réorganisé par la révision en vigueur depuis le 1er janvier 2023, offre différents outils pour ces scénarios. Voyons le capital conditionnel et la marge de fluctuation du capital, souvent cités avec l’ancien concept de « capital autorisé ».
Pourquoi la flexibilité compte
Une société en croissance lève du capital par étapes : un tour aujourd’hui, des stock-options aux employés demain, un prêt convertible qui se transformera en actions plus tard. Convoquer une assemblée extraordinaire et se rendre chez le notaire à chaque mouvement est lent et coûteux. Les outils de capital flexible servent précisément à préparer à l’avance le cadre juridique, afin que l’opération s’exécute au moment voulu.
Le capital conditionnel
Le capital conditionnel est celui qui augmente automatiquement lorsque sont exercés des droits de conversion ou d’option préalablement accordés. Les statuts fixent à l’avance le montant maximal jusqu’auquel le capital peut croître ; l’augmentation effective se produit au fur et à mesure que les titulaires exercent leurs droits.
C’est l’outil naturel pour :
- les plans de stock-options en faveur des employés et collaborateurs ;
- les obligations ou emprunts convertibles souscrits par des investisseurs ;
- les instruments financiers qui donnent le droit de souscrire des actions à l’avenir.
L’avantage est que, lorsque le bénéficiaire exerce l’option, le capital s’adapte sans nouvelle décision de l’assemblée pour chaque exercice. La contrepartie est que le droit de souscription préférentiel des actionnaires existants est réglé de manière spécifique déjà dans les statuts.
La marge de fluctuation du capital
La marge de fluctuation du capital (capital band) est la nouveauté la plus significative de la réforme et remplace, en l’élargissant, l’ancienne augmentation autorisée. Les statuts autorisent le conseil d’administration, pour une durée maximale prévue par la loi, à augmenter ou réduire le capital-actions dans une fourchette prédéfinie : une limite inférieure et une limite supérieure par rapport au capital inscrit.
Dans cette marge, le conseil peut agir par sa propre décision, sans convoquer l’assemblée pour chaque opération. C’est l’outil idéal pour :
- gérer des tours d’investissement rapprochés ;
- réagir avec rapidité à des opportunités de financement ;
- effectuer des réductions et augmentations répétées avec agilité.
La différence avec le capital conditionnel est nette : la marge de fluctuation donne un pouvoir discrétionnaire au conseil dans une fourchette ; le capital conditionnel se déclenche automatiquement seulement lorsque quelqu’un exerce un droit déjà accordé.
Comment les choisir
| Objectif | Outil adapté |
|---|---|
| Somme précise, ponctuelle | Augmentation ordinaire |
| Stock-options et convertibles | Capital conditionnel |
| Flexibilité pluriannuelle du conseil | Marge de fluctuation |
En pratique, les trois outils cohabitent : une scale-up peut avoir une augmentation ordinaire pour clôturer le tour en cours, un capital conditionnel pour le plan d’intéressement et une marge de fluctuation pour les tours futurs.
Les étapes à ne pas négliger
- Base statutaire : le capital conditionnel comme la marge de fluctuation doivent être prévus dans les statuts, avec les montants, les limites temporelles et le régime du droit de souscription préférentiel.
- Droit de souscription préférentiel des actionnaires : il doit être géré et, s’il est limité ou supprimé, motivé selon la loi pour éviter contestations et dilutions indésirables.
- Acte notarié et registre : les modifications statutaires et l’exécution des augmentations passent par le notaire et par l’inscription au registre du commerce.
- Attestations : pour les apports en nature ou la compensation de créances, il faut un rapport et une vérification par un réviseur agréé.
- Aspects fiscaux : les augmentations peuvent générer le droit de timbre d’émission au-delà des seuils de franchise prévus par la loi.
En résumé
Le capital conditionnel et la marge de fluctuation sont les outils avec lesquels une SA suisse prépare aujourd’hui la flexibilité de demain : le premier pour déclencher l’augmentation à l’exercice d’une option, la seconde pour donner au conseil une marge de manœuvre pluriannuelle. Bien les choisir dès la constitution ou les statuts épargne des assemblées et des actes notariés durant les années de croissance.
Vous structurez la cap table pour accueillir des investisseurs et des plans d’intéressement ? La division corporate de SIH ONE conçoit des statuts et des instruments de capital sur mesure pour votre parcours de croissance.