FINMA-Bewilligung: Wann sie wirklich nötig ist

«Brauche ich eine FINMA-Bewilligung?» gehört zu den häufigsten – und am häufigsten falsch gestellten – Fragen von Personen, die in der Schweiz eine Finanztätigkeit aufnehmen. Die Antwort ist nicht abstrakt «ja» oder «nein»: Sie hängt davon ab, was Sie genau tun. Viele Tätigkeiten erfordern gar keine Bewilligung; für andere genügt der Anschluss an eine Selbstregulierungsorganisation; wieder andere erfordern eine eigentliche FINMA-Bewilligung. Die drei Stufen zu verwechseln führt zu zwei gegensätzlichen, jeweils kostspieligen Fehlern: unnötige Bewilligungen zu beantragen oder ohne die nötigen zu operieren.

Der Grundsatz: Massgebend ist die Tätigkeit, nicht die Bezeichnung

Die Aufsichtsbehörde reguliert nicht Personen oder Bezeichnungen, sondern gesetzlich definierte Tätigkeiten. Ein Unternehmen kann sich «Verwaltungsgesellschaft» oder «Fintech-Plattform» nennen, ohne dass dies etwas über seinen Status aussagt: Entscheidend ist, ob es konkret eine der Tätigkeiten ausübt, die das Recht der Bewilligungspflicht unterstellt. Deshalb ist der Ausgangspunkt stets die präzise Kartierung dessen, was Sie tun und mit wem.

Die drei Stufen in der Praxis

1. Tätigkeiten ohne Bewilligungspflicht. Beratung, Strukturierung, treuhänderische und administrative Dienstleistungen, buchhalterische und rechtliche Unterstützung: Viele unternehmensbezogene Dienstleistungen sind an sich nicht bewilligungspflichtig. Sie unterliegen den allgemeinen Regeln, erfordern aber keine Bewilligung.

2. Tätigkeiten mit SRO-Anschlusspflicht. Die Finanzintermediation im Sinne des Geldwäschereigesetzes – etwa das Erbringen von Zahlungs-, Wechsel- oder Verwahrungsdienstleistungen unter bestimmten Voraussetzungen – erfordert nicht zwingend eine Bankbewilligung, aber die Unterstellung unter das GwG durch den Anschluss an eine Selbstregulierungsorganisation (SRO) oder die Eingliederung bei einem bereits unterstellten Subjekt.

3. Tätigkeiten mit FINMA-Bewilligungspflicht. Einige Tätigkeiten erfordern eine eigentliche Bewilligung mit Anforderungen an Kapital, Organisation und Gewähr für eine einwandfreie Geschäftstätigkeit. Dazu gehören beispielhaft:

• Die Entgegennahme von Publikumseinlagen (Bankentätigkeit).
• Die Verwaltung kollektiver Vermögen oder das Erbringen von Vermögensverwaltungsdienstleistungen oberhalb bestimmter Schwellen und Bedingungen.
• Das Erbringen von Handelsdienstleistungen mit Effekten als Wertpapierhaus.
• Der Betrieb einer Finanzmarktinfrastruktur.

Der Krypto-Fall

Im Bereich der Krypto-Assets verflechten sich die drei Stufen. Die Strukturierung eines Projekts, die Qualifikation eines Tokens, die Erstellung eines Whitepapers sowie die steuerliche und buchhalterische Koordination sind an sich keine bewilligten Tätigkeiten. Reguliert werden sie, sobald man dazu übergeht, Token für Dritte zu verwahren, Zahlungs- oder Wechseldienstleistungen zu erbringen, Vermittlung zu betreiben oder Security-Token beim Publikum zu platzieren. Dasselbe Projekt kann daher einen freien Teil und einen Teil haben, der eine Bewilligung oder einen Anschluss erfordert: Sie zu unterscheiden ist genau die Arbeit, die vor dem Start zu leisten ist.

Der teuerste Fehler: es erst nachträglich zu merken

Ohne die nötige Bewilligung zu operieren ist kein Formfehler: Es kann die Pflicht zur Einstellung der Tätigkeit, Verfahren und persönliche Haftung der Verantwortlichen nach sich ziehen. Am anderen Ende bedeutet das Anstossen eines Bewilligungsverfahrens, das man nicht braucht, den Verlust von Monaten und Ressourcen. Beide Fehler haben dieselbe Ursache: die Tätigkeit vor dem Start nicht kartiert zu haben. Die richtige Reihenfolge lautet: die Tätigkeit definieren, die Stufe bestimmen, die Struktur entsprechend aufbauen.

Wie SIH ONE das Thema angeht

SIH ONE übernimmt Strukturierung und Beratung: Kartierung der Tätigkeiten, Bestimmung des Bewilligungsperimeters, Ausgestaltung der Gesellschafts- und Governance-Struktur, Vorbereitung der Dokumentation. Wo eine FINMA-Bewilligung oder ein SRO-Anschluss nötig ist, laufen die regulierten Tätigkeiten über bewilligte Partner, solange und sofern der Perimeter nicht anders formalisiert wird. Ziel ist, dass Sie vor dem Start wissen, auf welcher der drei Stufen Sie stehen und was das bedeutet.

Dieser Inhalt ist informativ und stellt keine rechtliche oder regulatorische Beratung dar. Der Rahmen entwickelt sich weiter: Jede Tätigkeit ist im Einzelfall zu prüfen.

Nicht sicher, ob Ihre Tätigkeit eine Bewilligung erfordert? Wir kartieren gemeinsam, was Sie tun, und bestimmen den korrekten Perimeter, mit den richtigen Partnern dort, wo eine Bewilligung nötig ist. Sprechen wir darüber.